案情介紹

2002年1月22日，李先生一行八人，參加了某旅行社組織的新、馬、泰、港、澳十五日游。26日李先生在泰國乘快艇游覽芭堤亞島返回時，海面突起狂風，風大浪急，快艇顛簸，造成王先生腰椎壓迫性骨折。上岸后，旅行社將其送往曼谷芭堤亞醫(yī)院。由于病情原因，李先生不得不住院治療，終止后來的旅游活動，乘飛機直接回國。李先生以游程被迫終止為由，向旅游質(zhì)監(jiān)所投訴，要求旅行社退賠其境外未游覽行程的旅游費用。

旅行社方稱：事故發(fā)生后，旅行社已對游客進行了及時的醫(yī)療救治，支付了有關醫(yī)療費用，并妥善安排其返回國內(nèi)。同時，旅行社積極協(xié)助游客索取了有關事故證明材料，為游客辦理意外保險索賠提供了充實依據(jù)。因此，不應退還其未游覽行程的費用。

法理評析

本案中雙方的爭議焦點有二：其一，旅行社是否應當對李先生承擔責任？其二，旅行社是否應當退還李先生尚未發(fā)生的旅游活動的費用？

旅游者的人身傷害就其與旅行社的合同關系來看大體可以分為兩種情形：其一是發(fā)生在旅行社安排的旅游項目中的損害；其二是發(fā)生在游客個人自由活動或自費項目期間的損害。前者發(fā)生于旅行社與旅游者在旅游合同中明確約定的活動項目中，包括乘坐交通工具、入住酒店旅店、安排膳食、參觀旅游景點等。這一過程中，旅行社應當對旅游者的人身、財產(chǎn)的承擔安全保護義務。受到損害的旅游者有權要求旅行社承擔違約責任并賠償由此支出的費用和損失。

本案中，李先生8人參加新、馬、泰、港、澳出境游，交納了旅游費用，與旅行社約定由旅行社提供境外交通、住宿、餐飲、基本景點門票等。李先生在泰國的旅游活動中的損害發(fā)生在合同約定的旅游活動中，在旅行社應當承擔安全義務的范圍之內(nèi)。那么，突遇狂風快艇顛簸是否屬于旅行社可以免責的情形呢？

一方面，旅游活動的生產(chǎn)和消費存在著時間和空間上的差異性，對于可能發(fā)生的危險，旅行社應當說明或告知，并盡可能地采取防范措施。如本案中，作為快艇的承運人應當在開船前檢查船只是否適航、并配備足夠的合乎標準的救生衣、提醒游客不要在乘船中嬉戲打鬧、示范他們系好安全帶，以免風大浪急造成損害等諸如此類的安全提示。另一方面，由于客觀原因，某些產(chǎn)品本身可能存在潛在的危險，產(chǎn)品的提供者應當防患于未然，事前通過購買旅行社責任險轉(zhuǎn)嫁可能發(fā)生的風險，一旦游客受到損害，可以由旅行社責任保險來保障。

根據(jù)《旅行社投保旅行社責任保險規(guī)定》，有三種情形不在保險的范圍：一是旅游者在旅游過程中，由自身疾病引起的各種損失或損害；二是由于旅游者個人過錯導致的人身傷亡和財產(chǎn)損失，以及由此導致需支出的各種費用；三是旅游者在自行終止旅行社安排的旅游行程后，或在不參加雙方約定的活動而自行活動的時間內(nèi)，發(fā)生的人身、財產(chǎn)損失。責任保險的范圍并不存在游客自身身體原因或他人過錯導致的人身傷害，其實際損害發(fā)生在合同約定的旅游項目的活動中，是法律、法規(guī)規(guī)定的旅行社應當承擔安全義務的范圍之內(nèi)，因此旅行社應承擔違約責任。

另外，李先生還辦理了旅游意外保險，所以旅行社承擔責任并不影響李先生可以獲得保險公司的賠償。至于由于病情不得不取消余下的行程，實際上意味著李先生與旅行社的合同只能解除?！逗贤ā返?7條規(guī)定：合同解除后，尚未履行的，中止履行。根據(jù)違約責任的規(guī)定，本案應當采用過錯責任的原則，即主觀上存在過錯才承擔違約責任。本案中的李先生與旅行社解除合同是由于其身體已經(jīng)不適宜旅游，不能再接受旅行社的提供的服務，其主觀上沒有過錯，因此他不需要承擔違約責任，旅行社則應當扣除已經(jīng)發(fā)生的費用，返還其未游覽行程的費用。

案例啟示

第一，旅行社應當在旅游活動中切實旅行安全提示義務。旅游者參加的旅游活動往往是在旅游者并不熟悉的環(huán)境進行，旅游者參加旅游活動的大部分知識來源于導游人員和領隊人員的介紹。因此，為避免旅游中造成雙方不必要的損失，履行必要的提示義務是非常重要的。另外，新產(chǎn)品的開發(fā)和使用必然使新的不確定性因素增加，所以旅行社的經(jīng)營者應當具有一定的前瞻性，充分預見到提供的產(chǎn)品和服務中存在的風險和危機，并盡可能地將這些風險分散或減小。比如旅行社可以和保險公司就將要開發(fā)的產(chǎn)品進行評估，或?qū)φ麄€產(chǎn)品，或?qū)Ξa(chǎn)品的部分環(huán)節(jié)進行投保，這樣，不僅旅行社可以降低經(jīng)營風險，而且保險公司也擴展了業(yè)務范圍。

第二，旅游者應該選擇適合自己的旅游活動。有些旅游活動具有一定的風險性。旅游者應該充分考慮自己的身體情況，全面評估自己的健康狀況。

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